В случае расторжение брака между гражданами Украины и ФРГ возникают простые, но актуальные для многих вопросы: где быстрее и выгоднее его расторгнуть, кому принадлежит приобретенное в браке имущество и каким образом происходит его раздел.

Лишь само по себе постоянное проживание семьи в одной из двух стран не делает автоматическим применение права этой страны к спорным правоотношениям как в отношении процесса расторжения брака, так и в части урегулирования имущественных отношений супругов.

1. Определение подсудности спора. В какой суд обращаться.

Спор о разводе супругов, имеющих разное гражданство - Украины и ФРГ, и постоянно проживающих в Германии, может быть подсуден судам обеих стран: как немецкому суду на сновании § 122 ч.1. Закона ФРГ «О процессе по семейным делам и делам добровольной подсудности», так и суду в Украине в соответствии со ст. 29 Гражданского процессуального кодекса Украины.

В последнем случае процедура определения подсудности Верховным судом Украины носит формальный характер на основании документов местных органов власти ФРГ, которыми подтверждается, что оба супруга постоянно проживают (зарегистрированы) в Германии.

Поскольку стороны, прежде всего, руководствуются имущественными интересами, поэтому каждый из супругов пытается с помощью адвоката выбрать место подачи иска о разводе, ориентируясь на длительность процесса, ожидаемые судебные и адвокатские расходы, возможность решения сопутствующих исков (Folgensache), социальных компенсаций (Versorgungausgleich), определение места проживания детей, и конечно же удовлетворения имущественных требований: раздела имущества или получении компенсации его увеличения во время брака (Zugewinnausgleich).

Учитывая небольшие судебные издержки, которые несут стороны при расторжении брака в суде Украины, фактическое отсутствие обязательств по социальным компенсациям по содержанию иного трудоспособного супруга (Unterhalt des geschiedenen Ehegatten) и достаточно короткие сроки судебного процесса по причине отсутствия обязательного срока раздельного проживания (Trennungsjahr), для многих оптимальным является расторжение брака в Украине.

В украинском суде не рассматриваются вместе с разводом сопутствующие иски по имущественным отношениям супругов, например, по разделу общего имущества (Teilung des Gesamtgutes) или требование о компенсации увеличения имущества в браке (Zugewinnausgleich). Если такие иски заявляются вместе с иском о разводе, то суды рассматривают их отдельно.

Может быть и так, что одна сторона подает иск о расторжении брака в суд в Украине, а другая не соглашаясь с этим, подает такой же иск в суд в Германии. В этом случае возникает конфликт между двумя судебными юрисдикциями, который должен решаться с учетом принципа: компетентным является суд, ранее начавший процесс (lis (alibi) pendens), но не только.

После рассмотрения дела и вступления в силу решение украинского суда о расторжении брака должно быть признано в Германии в порядке, определенном Законом ФРГ «О процессе по семейным делам...». Обычно процедура признания решения о разводе является формальной, если бракоразводный процесс в Украине был проведен адвокатом с соблюдением гарантий и прав стороны на участие в деле.

Как пример, по одному делу о расторжении заключенного в Украине брака украинки и немца, постоянно проживавших в Мюнхене, украинский суд ранее начал рассмотрение иска, поданного мужем. Узнав об этом, жена обратилась с тождественным иском в участковый суд г. Мюнхена, и одновременно с заявлением в районный суд г Киева о приостановлении первого производства, мотивируя это тем, что компетентным, по мнению ее адвоката, является исключительно немецкий суд, поскольку стороны постоянно проживали в ФРГ и именно в этой стране находится центр их жизненных интересов.

По этому делу, как украинский суд первой инстанции, так и участковый суд г. Мюнхена отказали истице в удовлетворении ее заявлений именно по причине того, что дело по ее заявлению немецким судом было открыто позже.

Вместе с этим в окончательном решении немецкого суда было также указано: «Поскольку права супруги на участие в процессе в украинском суде были соблюдены, в частности через участие ее адвоката, своевременную доставку исковых материалов и вызова в суд, поэтому отсутствуют основания для непризнания в будущем решения украинского суда, который был начат раньше, а иск о разводе в немецком суде отклоняется, как неприемлемый».

Следовательно, мотивируя свое решение, немецкий суд указал на необходимость соблюдения принципа lis (alibi) pendens, и общих требований доступа сторон к суду в Украине, что является одним из условий для последующего признания такого решения в ФРГ.

2. Раздел имущества, приобретенного супругами во время брака. Кому принадлежит и в какой суд обращаться?

Решение вопроса о праве собственности на имущество, которое оба супруга приобрели во время брака, начинается с установления судом материального права, которое должно применяться к имущественным отношениям супругов, что осуществляется на основании коллизионных норм права той страны, суд которой рассматривает спор.

В зависимости от даты заключения брака (до или после 29.01.2019) определение применяемого права в ФРГ осуществляется на основании коллизионных норм, содержащихся в: Водном Законе в ГК ФРГ (BGB) или в Регламент Совета ЕС 2016/1103 от 24 июня 2016 г. (EuGüVO).

Избрание права, применяемого судом в Украине, определяется на основании коллизионных норм семейного права Закона Украины «О международном частном праве», большинство норм которых совпадают с коллизионными нормами права ФРГ (изложены в законах обеих стран в почти тождественной редакции).

Если стороны в нотариальном брачном договоре не выбрали применимое право, в большинстве случаев правовой режим имущества супругов определяется такими нормами права ФРГ:

a) правом государства, в котором оба супруга имеют свое постоянное место жительства, иначе

b) правом государства, в котором оба супруга во время брака последний раз имели свое постоянное место жительства, если один из них все еще имеет там свое постоянное место жительства, иначе

c) правом государства, к которому принадлежат оба супруга, иначе

d) правом государства, с которым супруги находятся в теснейшей связи иным образом.

Определенное на основании коллизионных норм примененное право (Украины или ФРГ) дает возможность установить имущественный статус супругов, а значит определить: является ли приобретенное имущество личной собственностью каждого из них (если применяется право ФРГ), или их общей совместной собственностью (такая презумпция действует в соответствии с правом Украины).

Законодательство Украины и ФРГ предоставляет возможность супругам упростить урегулирование имущественных отношений путем заключения нотариального договора, предоставляющего право мужу и жене заранее выбрать право, которое будет применяться к их имущественным отношениям. С учетом финансовых предпосылок и желаний стороны имеют право самостоятельно выбрать режим собственности на имущество, которое стороны приобретут в браке: индивидуальная частная или совместная собственность согласно праву Украины (Eigeneigentum или Errungeschaftsgemeinschaft); раздельное или общее имущество в соответствии с законом ФРГ (Eigengut или Gesamtgut).

Если стороны не воспользовались возможностью урегулировать свои имущественные отношения в договоре, то будет действовать применяемый согласно коллизионным нормам и определенный законом Украины режим совместной собственности (Errungeschaftgemeinschaft) или согласно праву ФРГ режим общности увеличения имущества (Zugewinngemeinschaft) соответственно.

От того, какой режим имущества должен действовать согласно примененному к отношениям супруга праву (Украины или ФРГ), и будет зависеть, какое имущество и кому из супругов будет принадлежать, а также какой порядок его раздела (или компенсации увеличения имущества) будет применен судом.

По внешнему сходству названий двух видов правового режима собственности супругов в праве Украины и ФРГ (Errungeschaftgemeinschaft и Zugewinngemeinschaft) многие адвокаты считают их тождественными, что отражается даже при переводе этих юридических терминов с одного языка на другой. Однако это не так. Эти имущественные режимы принципиально различны по своей правовой сути и различаются по процессу реализации и получения каждым из супругов тех имущественных благ, которые предоставляет каждый из этих режимов собственности.

Режим общей совместной собственности (Errungeschaftgemeinschaft) согласно праву Украины возникает на основании норм ст. 60 СК Украины, которой закрепляется (призумируется), что все имущество, которое оба супруга приобрели в браке, принадлежит им обоим как общее имущество без частей, не зависимо от того, что один из них не имел самостоятельного дохода. Исключением является имущество, полученное мужем или женой как наследство, подарок, имущество, приобретенное за счет собственных средств каждого из них, и некоторые личные вещи и права, перечисленные в ст. 57 СК Украины.

На режим общей собственности супругов в Украине не влияет то, что имущество записано в договоре и зарегистрировано в реестре имущественных прав только на одного из них.

В отличие от права Украины согласно §1363 ЦК ФРГ (Zugewinngemeinschaft) соответствующее имущество супругов не становится их общим имуществом; это также касается имущества, которое один из супругов приобретает после заключения брака.

С учетом вышеуказанного граждане Германии и Украины, которые приобретают имущество в браке, в частности недвижимость в стране другой юрисдикции, должны учитывать то, что статус приобретаемого имущества, даже если оно покупается за их собственные средства, будет определяться судом на основании коллизионных норм права Украины или ФРГ и определенного (избранного) материального права.

Раздел имущества, приобретенного супругами на праве общей совместной собственности, осуществляется украинским судом в отдельном от расторжения брака процессе, который является достаточно сложным и длительным.

Согласно нормам украинского права на ту сторону, которая считает, что имущество приобретено во время брака и принадлежит исключительно ей, возложена обязанность по доказыванию этого со ссылкой на соответствующие коллизионные и материально правовые нормы права Украины.

Учитывая сложность таких дел, целесообразно прежде, чем приобретать в браке имущество в Украине посоветоваться с адвокатом. Привлечь адвоката его будет значительно дешевле на этапе подготовки проекта брачного договора и его удостоверения у нотариуса, чем оплачивать гораздо более высокие судебные издержки по ведению дела в суде по разделу имущества в будущем.